Банкротство и передел собственности Наблюдение

Как приобрести собственность (предприятие или набор имущества)? Как уберечься от пиратских нападок «передельщиков собственности»? Эти вопросы всегда волновали наиболее активных предпринимателей и собственников. В последнее время и процедура банкротства зачастую рассматривается как способ реструктурирования собственности. О повышенном интересе к этой проблеме со стороны руководителей предприятий свидетельствуют также результаты исследования, проведенного Консалтинговой группой «УралИНКО» в рамках совместного проекта с «ДК»1 . Вашему вниманию представлен материал, в котором авторы раскрывают механизмы передела собственности на фоне банкротства предприятия.

Даниил Мазуровский,

председатель правления

Консалтинговой группы «УралИНКО»,

Сергей Долматов,

специалист Консалтинговой группы «УралИНКО»

Процедура банкротства, которая рассматривается Законом как комплекс мер по обеспечению интересов кредиторов и самого предприятия-должника, сегодня все чаще выступает удобной основой для смены собственника. Тем более что действующее законодательство открывает широкие возможности для развития механизмов передела собственности именно на базе института банкротства.

Официальные источники представляют процессы реструктурирования участия в капитале обществ как важнейшую составляющую реформирования предприятий, целью которого является обеспечение успешной их работы в условиях рыночной экономики. Как гласят «Методические рекомендации по реформе предприятий (организаций)», утвержденные приказом Минэкономики РФ от 01.10.97 № 118, «…эта цель может быть достигнута путем реструктуризации предприятия, заключающейся в осуществлении комплекса мероприятий по приведению условий функционирования предприятия в соответствие с выработанной стратегией его развития…». Важнейшим направлением в рамках этого комплекса названо повышение качества управления, которое, в свою очередь, подразделяется на следующие задачи:

• четкое разграничение функций и ответственности участников (учредителей) — то есть собственников — и руководителей предприятий;

• развитие механизмов корпоративного управления, в том числе: развитие механизмов перераспределения прав участия в капитале хозяйственного общества и перехода таких прав к лицам, заинтересованным в долгосрочном развитии предприятия (эффективным собственникам).

В рамках такого подхода передел собственности представляется как сугубо положительный процесс перехода объектов бизнес-собственности в руки наиболее эффективных собственников. Однако авторы лишь отчасти разделяют эту точку зрения. На самом деле однозначной оценки просто не может быть. Все зависит от целей конкретного «Передельщика»2 . Если его целью действительно является эффективное управление объектом собственности, тогда реформирование собственности, безусловно, носит положительный характер. Но ведь цели могут быть и абсолютно другими (выкачать из предприятия все, что возможно, и…), и их достижение может стать губительным не только для самой компании, но также для предприятий, чья деятельность завязана на сотрудничестве с ней.

Таким образом, когда государство не может (или не обязано) обеспечить интересы эффективных собственников, последние должны сами уметь сделать это квалифицированно. Причем это касается не только вопросов приобретения собственности, но и последующей ее защиты от посягательств извне.

Не претендуя на создание полного руководства по переделу собственности, авторы постарались предложить вниманию заинтересованного читателя максимально объективный аналитический обзор того, как же проходит процесс передела собственности на фоне процедуры банкротства, и будут рады, если данная публикация окажется полезной эффективным собственникам, намеревающимся действительно развивать предприятия реального сектора.

Итак, объектом передела выступает предприятие, характер состояния которого отвечает формальным признакам банкротства, определяемым Законом. Оно может быть рассмотрено как бизнес-единица и как набор имущества. Действующими лицами в пьесе под названием «Передел собственности посредством банкротства предприятия», в самом общем случае, выступают:

— собственник предприятия (собирательный образ, принимающий конкретный вид и состав в зависимости от организационно-правовой формы и реально стоящих за предприятием сил);

— руководитель (руководство) предприятия;

— кредиторы по денежным обязательствам (поставщики, подрядчики, партнеры, кредитно-финансовые организации);

— государственные налоговые и иные органы по требованиям по обязательным платежам (налогам и сборам);

— потенциальный собственник (лицо, желающее приобрести в собственность предприятие-должник или его часть, или набор его имущества);

— «Передельщик» собственности — лицо, подготавливающее и контролирующее осуществление мероприятий по переделу собственности, действующее в интересах и за счет потенциального собственника.

Именно деятельность «Передельщика» представляет для нас интерес в рамках рассматриваемого вопроса. Не важно, кто явится в остальных ролях, — схема действий этого субъекта, как правило, стандартна. Она определяется целями заинтересованного в переделе лица и нормами текущего законодательства.

Чтобы вплотную приблизиться к предмету анализа, напомним основные процедуры банкротства.

• Наблюдение — процедура банкротства, которая вводится судом сразу же после принятия заявления о признании должника банкротом. Ее цель — сохранение имущества должника и, что самое важное, принятие решения о том, что делать с предприятием-должником. Для осуществления наблюдения назначается временный управляющий предприятием. Руководство должника не отстраняется, однако его полномочия существенно ограничиваются.

• Мировое соглашение — по сути, прекращение процедуры банкротства, связанное с тем, что стороны — должник и кредиторы — смогли полюбовно договориться.

• Внешнее управление — процедура, которая вводится в соответствии с решением первого собрания кредиторов и по его ходатайству с целью восстановления платежеспособности должника. Полномочия по управлению предприятием передаются внешнему управляющему, деятельность которого сопровождается неусыпным контролем со стороны комитета кредиторов — выборного из числа кредиторов органа.

• Конкурсное производство — вводится в соответствии с решением собрания кредиторов и по его ходатайству с целью соразмерного удовлетворения требований кредиторов. В отдельных случаях может вводиться арбитражным судом без соответствующего ходатайства собрания кредиторов. Осуществляется под началом конкурсного управляющего.

Напомним также, что основополагающие решения в ходе всей процедуры банкротства принимаются собранием кредиторов.

Непосредственным действиям по реструктурированию собственности предшествует огромная работа. Ее итоги определяют саму возможность реализации планов по «переделу». И первым этапом этой работы является подача в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Основными задачами этого шага для «Передельщика» являются:

1. непосредственная инициация процедуры банкротства.

2. установление на предприятии «своего» временного управляющего.

По закону, правом на подачу заявления обладает сам должник, прокурор и кредитор, по отношению к которому должник имеет денежные обязательства (или долг по обязательным платежам — налогам и сборам) в сумме, превышающей 500-кратный МРОТ, с неисполнением в течение трех месяцев и более. И если заинтересованное лицо не является кредитором, то необходимо запускать процессы приобретения долга. Механизмы могут быть следующими.

• Непосредственное приобретение долга (например, через уступку права требования). Но в этом случае, возможно, придется ждать положенных три месяца, пока новоявленный долг не станет основанием для подачи заявления3 .

• Поиск кредитора, имеющего все формальные основания, который будет согласен подать заявление вкупе с ходатайством о назначении конкретной кандидатуры временного управляющего. Чтобы получить согласие кредитора, «Передельщик» обычно дополнительно его заинтересовывает.

Что касается установления временного управляющего, то тут Закон говорит, что оный «назначается из числа кандидатур, предложенных кредиторами, а при отсутствии указанных предложений», не вдаваясь в подробности, — по усмотрению суда или государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. При этом вместе с заявлением о признании должника банкротом кредитор имеет право подать в арбитражный суд любое касающееся этого заявления ходатайство. Этим ходатайством может выступать и предложение кандидатуры временного управляющего, о чем мы уже упомянули выше. Грамотный «Передельщик» в свете стоящих перед ним задач просто не может себе позволить не реализовать это право. Тем более что другие кредиторы, как правило, не успевают среагировать на подачу заявления и воспользоваться правом предложения собственной кандидатуры. И таким образом, временным управляющим, по Закону, станет та самая единственно представленная от кредиторов кандидатура. Естественно, при условии, что она по всем параметрам удовлетворяет требованиям Закона, в частности не подпадает ни под один из следующих пунктов:

— заинтересованность в отношении должника или кредиторов (формальная);

— осуществление ранее управления делами должника,

— ограничения на осуществление управленческой деятельности,

— наличие судимости.

«Передельщик» знает, что второго раза у него может и не быть, а у суда чисто формальных оснований для отклонения заявления кредитора может быть предостаточно, не говоря уже о перечне требований, предъявляемых к кандидатуре временного управляющего. Поэтому грамотный «Передельщик» с самого начала, как правило, заручается поддержкой команды профессионалов (юристов, экономистов, финансистов). В этом случае юристы позаботятся о том, чтобы заявление и прилагаемые к нему документы были грамотно оформлены, долги, предъявляемые в качестве основания, не вызывали сомнения и вероятность непринятия судом заявления была ничтожной. А при выборе кандидатуры временного управляющего помимо перечня требований, прямо отраженных в Законе, попытаются учесть также и арбитражную практику, связанную с этим вопросом.4 

Итак, кредитор найден, заявление подано. Сразу заметим, так как все основополагающие решения в ходе процедуры банкротства принимаются собранием кредиторов, а голоса на нем распределяются пропорционально суммам установленных требований кредиторов, то размер «сочувствующего» кредитора (его требования) будет иметь большое значение для «Передельщика». Либо приобретенного долга хватит для того, чтобы в будущем обеспечить контроль над собранием кредиторов, либо только на то, чтобы начать процедуру банкротства.

После того как будет вынесено определение суда о введении на предприятии-должнике наблюдения и назначении временного управляющего — первый шаг «Передельщиком» сделан. Начинается процедура наблюдения…

На этапе наблюдения ключевой задачей для заинтересованного лица является «правильная» расстановка сил для обеспечения контроля над первым, а лучше, конечно, и над последующими собраниями кредиторов. Другими словами, необходимо обеспечить большинство голосов на собраниях кредиторов. Грамотный «Передельщик», разумеется, постарается получить весь пакет информации о кредиторской задолженности предприятия (а возможно, добудет и необходимую для контроля над собраниями кредиторов сумму требований к должнику) еще до подачи заявления, но это не всегда возможно.

Итак, приступив к исполнению своих обязанностей, временный управляющий получает информацию о кредиторской задолженности предприятия. Ее анализ даст основу для разработки плана по обеспечению большинства голосов. Так, в зависимости от структуры кредиторской задолженности, «Передельщиком» принимаются решения о проведении следующих мероприятий.

1. «Убеждение» государственных налоговых и иных органов, чей суммарный объем требований, обращенных на должника, может быть не просто очень большим, а превалировать над всеми остальными. В этом случае получение доверенности на представление их интересов на первом собрании кредиторов будет крайне полезным для «Передельщика».

2. Убеждение других кредиторов. У кредиторов-предприятий зачастую имеется два основных интереса по отношению к должнику. С одной стороны, кредитору нужно вернуть поскорее свой долг, с другой стороны, он может быть завязан с должником в хозяйственную цепочку, разрыв которой не сулит ничего хорошего. Умело играя на этих двух (во многих случаях разнонаправленных) интересах, опытный «Передельщик» может формировать мнение кредитора о необходимости введения той или иной процедуры, проведения тех или иных мероприятий. Кроме того, убеждению могут поспособствовать обещания денежной помощи или доли в будущем (по результатам передела) предприятии.

3. Создание (увеличение) долгов «сочувствующим» кредиторам («задним числом» — разумеется, противозаконно, но применяется).

4. Непризнание установленными требований «ненужных» кредиторов. («Передельщик» через временного управляющего может делать это по самым различным основаниям, например, игра сроками: кредитор должен заявить о своих требованиях в месячный срок со дня получения уведомления. Конечно, может и не успеть…)

5. Недопуск на собрание «ненужных» кредиторов (по чисто формальным основаниям: отсутствие доверенности или ее неправильное оформление и т.п.).

Указанные действия применяются «Передельщиком» в различных комбинациях, определяемых по результатам анализа ситуации.

Грамотный «Передельщик» всегда анализирует внешние угрозы, прогнозирует их развитие и разрабатывает схемы их нейтрализации. Обычно выделяют следующие группы угроз.

• Социально-политические. Перед выборами, к примеру, банкротство крупных или, того хуже, градообразующих предприятий политически невыгодно существующей власти, ведь, как известно, «

4 Несмотря на исчерпывающий перечень лиц, которые, по Закону, не могут быть назначены арбитражными управляющими, существуют прецеденты, когда судом были отклонены кандидатуры оных по основаниям, иным, чем те, которые приведены в Законе.

плоха та власть, которая не мечтает

переизбраться на следующий срок». Поэтому, имея в распоряжении существенные механизмы, власть имущие могут противодействовать переделу собственности.

Для нейтрализации угроз социально-политического характера «Передельщик» может применять следующие меры:

— убеждение властей, что данный процесс идет только во благо;

— формирование аналогичного общественного мнения;

— осуществление всех действий через третьих лиц — для сохранения своего имени «чистым» перед властями и т.п.

• Действия руководителя-должника, как-то: чинение всяческих препятствий, непредоставление документов, увеличение задним числом долгов «его» кредиторам и т.п.

Для нейтрализации руководителя-должника «Передельщик», как правило, пытается с ним договориться путем взаимного учета интересов. Если же этого сделать не удается, то «Передельщик» создает угрозу отстранения руководителя от должности. Для этого он обычно с самого начала фиксирует любые нарушения, допущенные руководителем предприятия. Также может быть проработан вариант доказательства причастности руководства к банкротству предприятия. При возникновении угрозы со стороны руководителя предприятия «накопанные» на него материалы «Передельщик» направляет в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя-должника от исполнения обязанностей5 .

• Действия собственника (собственников), кредиторов и других заинтересованных лиц. Указанные лица, действуя через кредиторов, могут, например, подать в суд ходатайство об отстранении арбитражного управляющего. Это весьма действенный механизм защиты от произвола «Передельщика» собственности. Но опять же грамотный «Передельщик» всегда стремится предвосхитить эти действия тем, что просто не дает повода. По каким основаниям арбитражный управляющий может быть отстранен? Первое. Если выяснится, что он все-таки не соответствует требованиям законодательства. Второе. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, предусмотренных законом действий и т.п. Здесь весьма трудно будет что-либо сделать, если деятельность арбитражного управляющего будет определяться и контролироваться квалифицированными специалистами. А они позаботятся, чтобы все его действия:

— обеспечивали необходимый и достаточный, по Закону, комплекс мероприятий;

— выглядели обоснованными с финансово-экономической точки зрения.

Грамотный «Передельщик» собственности всегда допускает возможность того, что предприятием-банкротом в качестве объекта собственности может заинтересоваться и третье лицо, не говоря уже о том, что «нынешний» собственник изначально заинтересован в сохранении своих прав. При оценке внешних угроз «Передельщик» не забывает и тот факт, что арбитражные судьи — тоже люди и на них может быть оказано давление со стороны заинтересованных лиц. Поэтому опытный «Передельщик» всегда анализирует и прогнозирует действия оппонентов и, соразмерно своим возможностям, избирает те или иные методы защиты.

Подведем некоторые итоги.

Основная цель «Передельщика» собственности на этапе наблюдения — контроль над собранием кредиторов и принятие на нем «правильного» решения о дальнейшей судьбе предприятия.

Основная задача — обеспечить формирование реестра кредиторов с «нужной» структурой.

Основные установки:

• четкий анализ ситуации;

• выработка комплекса действий;

• обеспечение защиты от внешних угроз и действий оппонентов.

Если вся работа в ходе процедуры наблюдения «Передельщиком» была грамотно проведена, то результатом этого этапа явится принятие решения о дальнейшем введении той процедуры банкротства, которая ему удобна для реализации конкретных мероприятий по реструктурированию собственности. Эти процедуры:

• внешнее управление,

• конкурсное производство.

В заключение отметим, что действия грамотного «Передельщика собственности», описанные нами выше, не есть абсолютный путь, в любом случае ведущий его к заветной цели — обладанию собственностью — и означающий, что у «нынешнего» собственника нет шансов на эффективную защиту. Это не так. Ведь, во-первых, реальный «Передельщик» может оказаться не таким уж и грамотным. А во-вторых, и «в-главных», Собственник, зная схему и механизмы действий «Передельщика», всегда может разработать свой комплекс мероприятий и противопоставить его плану «агрессора». Так, целью Собственника на этапе наблюдения является: как минимум — не дать «Передельщику» захватить контроль над собранием кредиторов, а лучше всего — обеспечить собственный контроль над собранием кредиторов.

Для достижения этих целей Собственник должен, так же, как и «Передельщик», со своей стороны анализировать и прогнозировать ситуацию, действия оппонента, стараться предвосхитить их. Изначально, как только возникли формальные признаки несостоятельности предприятия, необходимо просмотреть вариант подачи заявления должника (т.е. заявления о признании предприятия банкротом со стороны самого предприятия) с ходатайством о назначении на пост временного управляющего кандидатуры, заведомо лояльной по отношению к Собственнику. Если же процедура банкротства для предприятия однозначно невыгодна, то необходимо достигнуть соответствующих договоренностей с кредиторами. Но в то же время быть готовым к инициации процедуры банкротства со стороны одного из кредиторов и в ответ на заявление кредитора успеть до вынесения судом определения о принятии заявления подать в арбитражный суд подобное заявление (и/или ходатайство) от имени «сочувствующего Собственнику» кредитора, с предложением «своей» кандидатуры временного управляющего.

Далее, со стороны Собственника должны последовать действия, идентичные (но, естественно, противоположно направленные) тем, которые были описаны нами выше в отношении «Передельщика». С той лишь разницей, что Собственнику придется сначала выяснить, кто стоит за инициацией возбуждения дела о банкротстве и каковы его намерения (цели).

О механизмах передела собственности как такового в ходе внешнего управления — наша следующая статья.